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动态 | 陕西刑辩九人行公益论坛第十三期:“ 网络赌博犯罪相关法律问题探讨 ”
来源: | 作者:融媒体中心 | 发布时间: 887天前 | 2513 次浏览 | 分享到:

      2022年12月8日下午,陕西刑辩九人行第十三期“网络赌博犯罪相关法律问题探讨”公益论坛在陕西合恒律师事务所顺利召开,会议采取线上线下相结合形式。李宏良、张麦昌、党海峰、张冰、房立刚、吴科、李志山、雷大学(因出差参加线上会议) “陕西刑辩九人行”成员,北京市盈科(西安)律师事务所雷小冬律师、北京市中闻(西安)律师事务所谭敏涛、陕西臻理律师事务所卢庆律师多家律师事务所三十多位资深刑辩律师参与了本次公益论坛活动,论坛由陕西合恒律师事务所李志山律师主持。

      卡塔尔世界杯成为燃烧这个冬季的“一把火”,伴随着运动的激情,“足球博彩”等网络赌博相关话题也引起了专业人员的重视,本次论坛对当下网络赌博等问题的现状、构成以及相关问题进行深入讨论和研究,以求提升专业的理解和认识水平,同时为网络赌博问题的预防与治理贡献一点这个行业的绵薄之力。

      会议伊始,李志山律师对“陕西刑辩九人行”本次公益论坛进行简要介绍,网络赌博作为新兴的赌博方式,赌博网站通常设在境外,利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据,组织和吸引境内人员参加赌博活动、吸纳赌资。网络赌博类型繁多,比于传统的线下赌博活动,网络赌博没有时间、空间的限制,借助电脑或者智能手机就可以随时赌博,互联网时代下,对于律师办理网络赌博犯罪案件中适用法律相关意见及立法规制等进行分享。

      李宏良律师以“网络开设赌场案件要点浅析”为题,开设赌场,为赌客进行赌博活动提供了场所,且不论到底是赌客的赌博需要为赌场提供了土壤,还是赌场的开设促进了赌博的发生这样的研究命题,仅就这一罪名而言,李宏良律师从网络开设赌场的概念、特征、犯罪行为及管辖的认定、共犯及从犯的的认定、赌资及参赌人数的认定、主观明知的认定、电子证据的认定等十个方面,对网络开设赌场这个话题进行了详尽的分析。
      张麦昌律师以 “赌博犯罪立法的他山之石” 为题目进行了发言,张律师指出赌博犯罪难以禁止的原因是因为源于人性的弱点。对于赌博的态度,不同国家的治理方式不同。如美国的拉斯维加斯就以赌博业的发达而闻名于世,在日本的钢珠机也很流行,实际也是变相赌博。日本仍立法禁止赌博,因为赌博“非因勤劳等其他正当之原因,意欲仅凭偶然之情事以侥幸获得财物而相互竞争,会使国民产生懒惰浪费之弊习,并有害于作为健康文化之基础的勤劳美风”。张律师还介绍了台湾地区对于赌博的立法情况。通过介绍日本、台湾地区对于赌博犯罪的立法,对如何进行赌博犯罪规制进行了简要分析。
      摘要:党海峰律师指出,刑法303条规定了赌博罪、开设赌场罪和组织参与国(境)外赌博罪;刑法287条之二规定了帮信罪。随着互联网的发展和支付方式的转变,利用互联网、通讯技术进行赌博犯罪的情况越来越多。2021年全国检察机关共起诉1748962人,其中利用网络实施诈骗、赌博、传播淫秽物品等犯罪28.2万人,同比上升98.5%;起诉非法买卖电话卡和银行卡、帮助提款转账等犯罪12.9万人,是2020年的9.5倍。因此,研究和探讨网络赌博犯罪理论、预防和辩护很有必要。
      党海峰律师络赌博犯罪问题的“辩护视角分享了七个方面的问题:(一)虽然利用了网络手段,但赌博罪原有认识难点依然存在。如对赌博形式和性质的认识,赌石、开盲盒等;又如上班时网上赌博是否以赌博为业;再如聚众赌博的组织者和参与者的罪责区分等。(二)关于网络形式引起的罪状竞合的情况,以某旅游大巴上游客打麻将来分析,规定不以“营利”为前提的开设赌场罪后,是否聚众赌博就不存在了。(三)微信群的开放与否对罪名影响。仅对亲友、同学开放的微信群中赌博如何认定?(四)关于帮助犯的明知认定。如提供通讯条件的明显异常价格与民事诈欺、敲诈性质报价的区别等。(五)关于帮助犯的罪责区分。能否以收取红利与还是收取报酬区分?或者收取报酬的也有区别?后勤人员能否排除,适用刑法13条但书,以情节显著轻微危害不大认定无罪。需要指出的是,会计因为岗位特殊性,应认真分析其职责、实际活动内容以及犯罪活动中信息流、资金流的流程等进行判断。(六)关于证明标准。按照司法解释,网络赌博犯罪的证明标准均采取正向定义,但主观状态、赌资、参与人数、代理形式等均采取了推定方式(对下级账号代理认定除外),从而造成举证导致,是辩护人应重点审查。另外,辩护人不应迁就网络赌博犯罪的境外取证困难,而应坚持证据证明标准。(七)关于法条和司法解释之间的冲突问题。两个司法解释分别公布于2005年、2010年,而刑法关于开设赌场罪的重大修订、增加利信罪、帮信罪分别发生在2006年、2015年和2020年,会引起不同认识,如网络赌博组织者、参与者、帮助者等是共犯还是他罪,私彩是开设赌场还是非法经营?赌博无单位犯罪,帮信罪单位可以构成等。因此,对其中的法律文件冲突及适用应正确研析应用。在网络赌博犯罪的认识与辩护方面,律师仍任重道远。
      吴科律师以说文解字的方式对“赌”“博”进行了拆解和赌博历史渊源的介绍,字典里将“赌博”两个字解释为:“对一个事件与不确定的结果,下注钱或具物质价值的东西,其主要目的为,赢取得更多的金钱和或物质价值。中国的赌博,历史悠久,花样繁多。古代中国人把“天道”这一原始经验贯穿于政治、经济、文化当中,对具有偶然性的“命运”而着迷,形成了具有独特形态的古代中国文明。中国人之所以热衷于赌博,便是史前时期镌刻在骨子里的。

其次,结合网络赌博的形式和特点,以司法大数据为载体,吴科律师向大家讲解了在此次世界杯期间可能出现的非法“竞猜”玩法和“套路”,根据网络赌博的行为特征,又分析了该类行为背后的逻辑、可能触犯的罪名及辩护律师在此过程中的辩护策略。最后,关于上游网络赌博所衍生出来的其他黑灰产业,吴律师以跨境赌博中的“洗码仔”为例,结合办理赌博案件的法律和司法解释,从证据、辩护及国家治理的角度进一步展开说明该类犯罪的预防防控及辩护方向。

      房立刚律师则将自己发言的重点放在了电子数据证据的质证上,他以自己实际办理成功的一起无罪案件为切入点,为本次会议的与会人员引出了一个重要概念“哈希值”。他讲到,在电子数据的质证里,一定要注重证据的完整性和唯一性,而决定电子数据证据是否具有完整性和唯一性特征的,就是“哈希值”,哈希值又称散列值,在2016关于电子数据提取和审查规定的司法解释中称为“完整性校验值”,相当于数据的DNA,一般是通过运用MD5(信息摘要算法)或者SHA-1(安全散列算法) 对电子数据进行计算,得出的一串唯一的数值。如果电子数据被修改了,那么它的哈希值就会发生改变。最后,房立刚律师还从介绍大数据侦查的七种方法的角度,为与会人员提供了一种新型的辩护思路。

      张冰律师以“网络赌博犯罪”为题进行了发言,他指出犯罪行为从概念上进行划分,可以分为自然犯和法定犯两种,而从道德上来讲,自然犯一定是卑劣的。那么赌博犯罪显然是属于法定犯。从犯罪的发展史上来讲,自然犯因其本身的卑劣会长久的存在,但法定犯可能会随着时间的流逝及社会的变迁而逐渐在立法上改变规制。张冰律师结合犯罪发展史及犯罪的基本概念分类,对赌博罪的立法规制发表了自己的观点。

      雷大学律师因开庭冲突,线上参与了这一会议。他结合自己实际办理过的一个赌博犯罪案件进行了发言,通过案例讲解,他提出了单位犯罪与个人犯罪如何进行区别的问题,他讲到,虽然现行的法律规制里,赌博罪没有单位犯罪,但是否能在辩护中通过变更罪名等方式来达成辩护目的?最后,他还提到了现在很流行的刷单问题,他提出,在网络的世界里,有一部人员通过刷单赚取的是平台的奖励资金,而非其他赌客的赌资,因此对这部分人是否构成赌博犯罪,需要根据具体案情进行深入分析和切割。

      4个多小时的论坛活动,现场研讨氛围十分热烈。期以来,”陕西刑辩九人行 ”致力于开展刑事法律援助、刑事合规宣传、刑事培训和刑辩交流,参与、引领、倡导和宣传刑事辩护的法律公益活动。通过本次论坛,与会人员对“网络赌博”有了更深刻的理解、受益颇多。展望未来,刑辩九人行将一如既往地从事法律公益活动,愿意与各位刑事辩护律师一同学习,进一步助力我省刑事辩护事业更为专业,更加繁荣!

陕西刑辩九人行公益活动


    2021年1月23日,九名长期从事刑事辩护的律师同仁李文超、党海峰、李宏良、雷大学、吴科、房立刚、张冰、张麦昌、李志山(排名不分先后),认为对于通过刑辩律师积极参与刑辩公益、加强培训和交流、扩宽形式服务领域、提高法律援助案件质量非常必要且迫切,因此九位律师就刑辩公益活动发出倡议、倡议共同开展“刑辩律师九人行”,进行刑案援助、合规宣传、刑事培训和刑辩交流,参与、引领、倡导和宣传刑辩律师的法律公益活动。


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